| مبانی نظری بررسی مقایسه ای شرط ضمان در فقه و حقوق ایران
هدف از این مبانی نظری پایان نامه رشته حقوق بررسی مقایسه ای شرط ضمان در فقه و حقوق ایران می باشد
|
 |
| دسته بندی | فقه،حقوق،الهیات |
| فرمت فایل | doc |
| حجم فایل | 49 کیلو بایت |
| تعداد صفحات فایل | 55 |
دانلود مبانی نظری پایان نامه کارشناسی ارشد رشته حقوق
بررسی مقایسه ای شرط ضمان در فقه و حقوق ایران
چکیده:
شرط ضمان در عقود اذنی توافقی است كه طرفین بصورت شرط نتیجه در كنار عقد اصلی می آورند و به موجب آن مسئولیت متعهد را افزایش می دهند در مورد حكم این شرط قانون گذار یك قاعده كلی وضع نكرده است در عاریه قانونگذار در ماده 642 ق. م این شرط را صحیح اعلام می كند و فقها نیز بالاجماع آن را پذیرفته اند. در حالی كه در مضاربه ماده 558 ق.م این شرط را باطل و مبطل عقد اعلام می كند اما در مورد سایر عقود اذنی قانون حكمی ندارد و بین حقوق دانان و فقها در مورد صحت شرط ضمان اختلاف وجود دارد و بیشتر تردیدها در مورد ودیعه است . چرا كه جایگاه اصلی امانت در ودیعه می باشد در حالی كه امانت در سایر عقود جنبه فرعی دارد اكثریت فقها و بعضی از حقوق دانان برای بطلان شرط سه دلیل می آورند.
ان را مخالف با مقتضای ذات عقد و مخالف قاعده احسان و نامشروع اعلام می كنند در حالی كه اكثریت حقوق دانان با اعتماد به این كه شرط ضمان در عقود اذنی صحیح می باشد به انشای عقد مضاربه كه بنابر نص صریح قانون باطل و مبطل عقد است و حتی اگر ضمانت به صورت قرارداد و مستقل یا به صورت شرط ضمن عقله دیگری نیز صحیح است و به سایر عقود امانی مانند اجاره نیز تسرعی می یابد.در مورد آثار این شرط نیز می توان گفت كه با شرط ضمان امین مسئول هر گونه تلف یا نقصانی در مال مورد عقدی شود و حتی اگر تعدی و تفریط نكرده باشد و با اثبات قوه قاهره نیز از مسئولیت بری نمیشود اما آن چه باید به آن توجه كرد این است كه چوم مسئولیت امین قراردادی می باشد باید قصد واقع طرفین در هنگام تشكیل عقد نیز توجه كرد و اراده آن ها حدود مسئولیت را معین می كند.
واژگان کلیدی:
مضاربه
ودیعه
عاریه
اثر شرط
عقود اذنی
شرط ضمان
مقدمه
حقوقدانان عقود را از لحاظ آثار آنها به عقود تملیكی ، عهدی ، اذنی تقسیم می كنند . عقد اذنی عقدی است كه اثر اصلی آن ایجاد اذن باشد مانند ودیعه و عاریه و وقتی مالك اذن گیرنده را بر مال خود برای نگهداری یا استفاده از آن و یا انجام اعمال دیگر بر روی مال مسلط می كند . ید اذن گیرنده امانی می باشد و فقط در صورتی مسئول است كه تعدی و تفریط كرده باشد . در مواد 614، 640، 66، 556، 50ق .م.اما موضوعی كه می خواهیم بررسی كنیم این است كه آیا طرفین می توانند ید امانی ، اذن گیرنده را به ضمانی تبدیل كنند و با درج شرط ضمان در عقد او را مسئول هرگونه تلف و نقصانی در مال مورد عقد قرار دهند و همچنین در صورت صحت این شرط چه آثاری را خواهند
فهرست مطالب
شرط ضمان در عقود اذنی2
مفهوم و ماهیت عقود اذنی4
عقد ودیعه4
عقد عاریه5
عقد وكالت5
عقد مضاربه5
عقد موجد حق انتفاع6
انعقاد و حكم شرط ضمان درعقود اذنی7
انعقاد شرط ضمان7
شرط تبانی7
شروط ضمن عقد7
شرط الحاقی7
چند مسئله در خصوص شرط و عقد ضمان8
مساله اول :رابطه عقد اصلی و شرط8
مساله دوم: شرط ضمن عقد جایز9
حكم شرط ضمان در عقود اذنی9
قلمرو شرط فزونی مسئولیت در قواعد عمومی10
حكم شرط ضمان در عقود اذنی10
شرط ضمان در عقد عاریه12
شرط ضمان در عقود اذنی كه قانون در مورد آنها سكوت اختیار كرده است13
مخالف بودن شرط با مقتضای ذات عقد14
الف: مقتضای ذات عقد15
ب:مقتضای اطلاق عقد16
نامشروع یا مشروع بودن شرط ضمان در عقد ودیعه17
امری یا تکمیلی بودن ماده 61418
مخالفت یا عدم مخالفت شرط ضمان در عقد ودیعه با قاعده احسان19
شرط ضمان در عقد مضاربه21
مفهوم شرط ضمان مضارب25
مضاربه و خصوصیات آن26
وضع حقوقی عامل نسبت به سرمایه29
صورتهای اشتراط ضمان مضارب30
اشتراط ضمان مضارب در ضمن عقد مضاربه31
شرط تملیك مجانی به مقدار تلف یا خسارت بصورت الزامی32
وضع حقوقی شرط ضمان مضارب34
وضع حقوقی مضاربه به شرط ضمان مضارب34
دیدگاه مقنن (قانون مدنی )34
1- وضع عاریه به شرط ضمان مستعیر35
2- وضع مضاربه به شرط ضمان مضارب36
ب ـ شرط ضمان مضارب از دیدگاه فقهی و حقوقی37
شرط ضمان مضارب در عقد مضاربه، مخالف با مقتضای ذات عقد است37
شرط ضمان مضارب در عقد مضاربه، مخالف با مقتضای اطلاق عقد است41
شرط ضمان مضارب به صورت شرط فعل صحیح است43
نظریه منتخب و استدلال آن45
وضع حقوقی شرط تملیك مجانی به مقدار تلف یا خسارت بطور لزوم48
فهرست منابع و مآخذ51
دانلود طرح توجیهی مدرسـه غير انتـفاعي